第三十八條?國家對嚴重危及生產安全的工藝、設備實行淘汰制度，具體目錄由國務院應急管理部門會同國務院有關部門制定并公布。法律、行政法規(guī)對目錄的制定另有規(guī)定的，適用其規(guī)定。

省、自治區(qū)、直轄市人民政府可以根據本地區(qū)實際情況制定并公布具體目錄，對前款規(guī)定以外的危及生產安全的工藝、設備予以淘汰。

生產經營單位不得使用應當淘汰的危及生產安全的工藝、設備。

◆條文主旨

本條是關于危及生產安全的工藝、設備實行淘汰制度的規(guī)定。

◆條文釋義

在發(fā)生的生產安全事故中，有的是生產經營單位采用落后的、嚴重危及生產安全的工藝或者設備造成的。如果生產經營單位采用了這些落后的工藝或者生產設備，生產過程中就存在較大的危險，在生產的安全防護方面就需要投人更多的資金，以防止生產安全事故的發(fā)生；而且這些安全防護措施往往是治標不治本，有時即使采取了防護措施，也不能杜絕生產安全事故的發(fā)生。因此，為從根本上防止生產安全事故發(fā)生，減少資金浪費，應當對落后的、嚴重危及生產安全的工藝、設備實行淘汰制度，這樣既有利于保障安全生產，也體現(xiàn)了優(yōu)勝劣汰的市場經濟運行規(guī)律，有利于提高生產經營單位的工藝水平，促進設備更新。

一、危及生產安全的工藝、設備

根據本條的規(guī)定，危及生產安全的工藝、設備分兩個等級，一是嚴重危及生產安全的工藝、設備，二是其他危及生產安全的工藝、設備。

1.?嚴重危及生產安全的工藝、設備是指不符合生產安全要求，極有可能導致生產安全事故發(fā)生，致使人民群眾生命和財產遭受重大損失的工藝、設備。工藝、設備在生產經營活動中屬于物的因素，相對于人的因素來說，這種因素對生產安全的影響是一種“硬約束”，只要是使用嚴重危及生產安全的工藝、設備，即使安全生產管理得再好，人的作用發(fā)揮得再充分，也仍然難以避免生產安全事故的發(fā)生。對于這些嚴重危及生產安全的工藝、設備，必須予以淘汰，且這種淘汰不因地域差異和經濟發(fā)展水平的不同而有所區(qū)別，在全國范圍內都應當予以淘汰。

2.其他危及生產安全的工藝、設備，與嚴重危及生產安全的工藝、設備相比，危險性較低，有的工藝、設備在生產經營單位及其從業(yè)人員履行了適當?shù)淖⒁饬x務或者附加了必要的防護條件后，可以盡量避免事故的發(fā)生?？紤]到各地經濟發(fā)展程度和技術裝備水平的差異，國家對于這些工藝、設備不一概予以淘汰，由各省、自治區(qū)、直轄市根據本地區(qū)的實際情況決定是否淘汰。

二、淘汰目錄

對應當淘汰的工藝、設備實行目錄管理，有利于生產經營單位對照執(zhí)行，也方便負有安全生產監(jiān)督管理的部門進行執(zhí)法和監(jiān)督檢查。2010年，國務院下發(fā)《關于進一步加強企業(yè)安全生產工作的通知》，要求強制淘汰落后技術產品，對于不符合有關安全標準、安全性能低下、職業(yè)危害嚴重、危及安全生產的落后技術、工藝和裝備要列人國家產業(yè)結構調整指導目錄，予以強制性淘汰。通知同時要求，各省級人民政府也要制定本地區(qū)相應的目錄和措施。淘汰目錄的制定分兩個層次:

1.嚴重危及生產安全的工藝、設備的淘汰目錄。

本條規(guī)定，嚴重危及生產安全的工藝、設備淘汰的具體目錄由國務院應急管理部門會同國務院有關部門制定并公布。法律、行政法規(guī)對目錄的制定另有規(guī)定的，適用其規(guī)定。國務院應急管理部門對全國安全生產工作實施綜合監(jiān)督管理，由其牽頭并會同國務院有關部門制定并公布應當淘汰的嚴重危及生產安全的工藝設備的具體目錄，可以充分考慮各種因素和各方面的意見，使制定的目錄更加科學、合理，具有可操作性。近些年來，有關部門制定了多個關于淘汰落后設備、工藝的相關文件，不斷健全危及生產安全的相關設備和技術，從根本上提升企業(yè)安全水平，切實防范化解重大安全風險。原安全生產監(jiān)督管理總局先后發(fā)布四批《禁止井工煤礦使用的設備及工藝目錄》和兩批《金屬非金屬礦山禁止使用的設備及工藝目錄》；2017年，原國家安全生產監(jiān)督管理總局發(fā)布了《金屬冶煉企業(yè)禁止使用的設備及工藝目錄(第一批)》；2020?年，應急管理部辦公廳發(fā)布了《淘汰落后危險化學品安全生產工藝技術設備目錄(第一批)》，交通運輸部、應急管理部發(fā)布了《公路水運工程淘汰危及生產安全施工工藝、設備和材料目錄》等。以上規(guī)定，為淘汰危及生產安全的設備、工藝提供了明確依據。比如，根據《禁止井工煤礦使用的設備及工藝目錄(第一批)》的規(guī)定，柳條(藤條、竹條)礦用安全帽、非陽燃電纜、黑火藥、凍結或半凍結的硝化甘油類炸藥等就屬于禁止井工煤礦使用的設備，高瓦斯礦井(區(qū)域)、煤與瓦斯突出礦井、開采易自燃和自燃煤層(薄煤層除外)礦井的采煤工作面采用的前進式采煤方法屬于禁止井工煤礦使用的工藝。根據《禁止井工煤礦使用的設備及工藝目錄(第四批)》規(guī)定，防爆特殊型礦燈本身不能完全滿足防爆安全要求，安全性較低，在瓦斯超限等緊急情況下使用時存在較大安全風險，自發(fā)布之日起煤與瓦斯突出礦井立即禁止使用，替代產品是礦用本安型礦燈。

本條同時規(guī)定，法律、行政法規(guī)對目錄的制定另有規(guī)定的，適用其規(guī)定。這主要考慮到實踐中有的行業(yè)主管部門對本行業(yè)、領域的工藝、設備有特殊的管理要求，有的已經以目錄或其他形式制定并公布了應當淘汰的嚴重危及生產安全的工藝、設備的清單，與本條所指的目錄不盡一致，要予以特別規(guī)定。如固體廢物污染環(huán)境防治法規(guī)定，工業(yè)和信息化主管部門應當會同國務院有關部門組織研究開發(fā)、推廣減少工業(yè)固體廢物產生量和降低工業(yè)固體廢物危害性的生產工藝和設備，公布限期淘汰產生嚴重污染環(huán)境的工業(yè)固體廢物的落后生產工藝、設備的名錄；列入限期淘汰名錄被淘汰的設備，不得轉讓給他人使用。該法所指的列入限期淘汰名錄的工藝、設備，有的也屬于嚴重危及生產安全的工藝、設備，應納人對應的行業(yè)主管部門予以管理和監(jiān)督檢查特種設備安全法也規(guī)定，禁止銷售國家明令淘汰和已經報廢的特種設備。

2.其他危及生產安全的工藝、設備的淘汰目錄。

如前所述，由于各地經濟發(fā)展程度和技術裝備水平的差異對于嚴重危及生產安全的工藝、設備以外的工藝、設備的淘汰目錄，由各省、自治區(qū)、直轄市人民政府根據本地區(qū)實際情況制定并公布。需要注意的是，制定此處工藝、設備淘汰目錄的主體是省級人民政府，地市級以下的人民政府和省級人民政府的職能部門都不能作為主體制定和公布此類淘汰目錄。將制定主體限定在一定的層級，可以確保目錄的權威性和可執(zhí)行性，也可以避免因制定目錄的主體和層級太多，形成地方保護，阻礙工藝、設備的共享和自由流通。