??????? 3．?dāng)?shù)個刑法條文之間具有包含或者交叉關(guān)系的原因是數(shù)個刑法條文對同一符合犯罪構(gòu)成的危害食品安全犯罪行為都有所規(guī)定。換言之，就是具有刑事責(zé)任能力的人基于一個罪過實施的一個危害行為，同時符合數(shù)個刑法條文所規(guī)定之犯罪的構(gòu)成。由此，一方面，只能是具有刑事責(zé)任能力的人基于一個罪過實施的一個危害行為。它包括五個方面的含義：其一，必須是行為，即人基于意志支配的具有社會意義的身體動靜。例如，以危險方法危害公共安全行為、玩忽職守行為等；其二，必須是危害行為，即對社會有危害的行為，包括對社會有現(xiàn)實危害的行為和對社會有可能危害的行為。前者如，生產(chǎn)、銷售不符合衛(wèi)生標(biāo)準(zhǔn)的食品對人體健康造成嚴(yán)重危害的行為，玩忽職守行為，等等。后者如，生產(chǎn)、銷售不符合衛(wèi)生標(biāo)準(zhǔn)的食品足以造成嚴(yán)重食物中毒事故或者其他嚴(yán)重食源性疾患的行為，故意以危險方法危害公共安全行為，等等；其三，必須是具有刑事責(zé)任能力的人的行為。其中，具有刑事責(zé)任能力的人可以是自然人，也可以是單位。例如，在三鹿奶粉案件中，向生產(chǎn)三鹿奶粉的廠家提供三聚氰胺的有關(guān)農(nóng)民，以及生產(chǎn)、銷售含有三聚氰胺的三鹿奶粉的生產(chǎn)、銷售單位等；其四，必須是一個行為。例如，生產(chǎn)有毒食品行為、銷售有毒食品行為、生產(chǎn)有害食品行為、銷售有害食品行為等。如果是兩個或者兩個以上的行為，則屬于是否構(gòu)成數(shù)罪的問題，談不上法規(guī)競合。例如，先生產(chǎn)有毒食品后生產(chǎn)有害食品行為的行為、先銷售有毒食品后銷售有害食品病為、先生產(chǎn)有毒食品后銷售有毒食品、先生產(chǎn)有害食品后銷售有害食品的行為、先生產(chǎn)有毒食品后銷售有害食品的行為、先生產(chǎn)有毒食品后銷售有害食品的行為、先生產(chǎn)有害食品后銷售有毒食品的行為等；其五，必須是基于一個罪過的行為。其中，罪過既可以是故意，也可以是過失，但不能同時既是故意又是過失。如果是分別基于兩個或者兩個以上的罪過的行為，也屬于是否構(gòu)成數(shù)罪的問題，談不上法規(guī)競合。例如，分別出于故意和過失實施的生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品行為和以危險方法危害公共安全的行為等。另一方面，同時符合數(shù)個刑法條文所規(guī)定之犯罪的構(gòu)成。如果只符合一個刑法條文所規(guī)定之犯罪的構(gòu)成的，就只存在按照該條文定罪處罰的問題，而無所謂法規(guī)競合的問題。因此，當(dāng)且僅當(dāng)同時符合數(shù)個刑法條文所規(guī)定之犯罪的構(gòu)成的，才存在法規(guī)競合的問題。例如，上述《刑法》第149條第2款的規(guī)定即使如此。其中，所符合的數(shù)個刑法條文，不僅可以是同一部法律內(nèi)的不同條文，而且也可以是不同法律的不同條文，但時常主要是同一部法律內(nèi)的不同條文，如上述《刑法》第149條規(guī)定所涉及的各有關(guān)條文。

??????? 三、危害食品安全犯罪法規(guī)競合的分類
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??????? 危害食品安全犯罪法規(guī)競合比較復(fù)雜，有多種表現(xiàn)形式。但是，為了方便研究，我們認(rèn)為，可以根據(jù)有關(guān)法律規(guī)定，從其競合程度與形成原因兩個方面大致對之進行以下分類：
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??????? 1．根據(jù)其競合程度，危害食品安全犯罪法規(guī)競合可以分為包含型法規(guī)競合與交叉型法規(guī)競合兩種。(1)包含型法規(guī)競合，是指對同一危害食品安全犯罪進行規(guī)定的數(shù)個刑法條文之間具有包含關(guān)系的法規(guī)競合。例如，規(guī)定非法經(jīng)營罪的《刑法》第225條與規(guī)定生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪的《刑法》第140條的競合，規(guī)定生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪的《刑法》第140條分別與規(guī)定生產(chǎn)、銷售偽劣食品罪、生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品罪的《刑法》第143條至第144條的競合，規(guī)定故意以危險方法危害公共安全罪的《刑法》第114條、第115條第1款分別與規(guī)定生產(chǎn)、銷售偽劣食品罪、生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品罪的《刑法》第143條至第144條的競合，規(guī)定濫用職權(quán)罪、玩忽職守罪的《刑法》第397條分別與規(guī)定放縱制售偽劣商品犯罪行為罪的《刑法》第414條的競合，都屬于包含型法規(guī)競合；(2)交叉型法規(guī)競合，是指對同一危害食品安全犯罪進行規(guī)定的數(shù)個法規(guī)之間具有交叉關(guān)系的法規(guī)競合。例如，規(guī)定非法經(jīng)營罪的《刑法》第225條與規(guī)定故意以危險方法危害公共安全罪的《刑法》第114條、第115條第1款的競合，以及規(guī)定以危險方法危害公共安全罪的《刑法》第114條、第115條分別與規(guī)定濫用職權(quán)罪、玩忽職守罪的《刑法》第397條的競合，都屬于交叉型法規(guī)競合。
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??????? 2．根據(jù)其形成原因，危害食品安全犯罪法規(guī)競合可以分為一要件型法規(guī)競合與數(shù)要件型法規(guī)競合兩種。
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??????? (1)一要件型法規(guī)競合，是指因一個特殊要件形成的危害食品安全犯罪法規(guī)競合。它具體又包括主體型法規(guī)競合、對象型法規(guī)競合、手段型法規(guī)競合等三個亞種。
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??????? 主體型法規(guī)競合，是指因犯罪主體特殊形成的法規(guī)競合。例如，規(guī)定濫用職權(quán)罪、玩忽職守罪的《刑法》第397條分別與規(guī)定放縱制售偽劣商品犯罪行為罪的《刑法》第414條的競合，即屬于主體型法規(guī)競合。
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??????? 對象型法規(guī)競合，是指因犯罪對象特殊形成的法規(guī)競合。例如，規(guī)定生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪的《刑法》第140條分別與規(guī)定生產(chǎn)、銷售偽劣食品罪、生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品罪的《刑法》第143條至第144條的競合，即屬于對象型法規(guī)競合。
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??????? 手段型法規(guī)競合，是指因犯罪手段特殊形成的法規(guī)競合。例如，規(guī)定非法經(jīng)營罪的《刑法》第225條與規(guī)定生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪的《刑法》第140條的競合，規(guī)定非法經(jīng)營罪的《刑法》第225條與規(guī)定故意以危險方法危害公共安全罪的《刑法》第114條、第115條第1款的競合，即屬于手段型法規(guī)競合。
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??????? (2)數(shù)要件型法規(guī)競合，是指因數(shù)個特殊要件形成的法規(guī)競合。它具體也包括一些不同的亞種。例如，規(guī)定以危險方法危害公共安全罪的《刑法》第114條、第115條分別與規(guī)定濫用職權(quán)罪、玩忽職守罪的《刑法》第397條的競合，屬于因犯罪主體與犯罪手段特殊形成的法規(guī)競合。規(guī)定故意以危險方法危害公共安全罪的《刑法》第114條、第115條第1款分別與規(guī)定生產(chǎn)、銷售偽劣食品罪、生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品罪的《刑法》第143條至第144條的競合，屬于因危害行為、犯罪手段與犯罪對象特殊形成的法規(guī)競合等。
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??????? 四、危害食品安全犯罪法規(guī)競合的適用原則
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??????? 在存在危害食品安全犯罪法規(guī)競合的情況下，雖然是具有刑事責(zé)任能力的人基于一個罪過實施的一個危害行為，同時符合了數(shù)個具有包含或者交叉關(guān)系的法規(guī)所規(guī)定之犯罪的構(gòu)成，但是，由于只有一個罪過，特別是只有一個行為，因此不應(yīng)當(dāng)適用其中兩個以上的條文認(rèn)定為數(shù)罪而進行并罰，只應(yīng)當(dāng)遵循一定的原則選擇適用其中一個條文認(rèn)定為一罪而予以相應(yīng)的處罰。由于在法規(guī)競合的情況下，無論數(shù)個法規(guī)之間的關(guān)系是包含關(guān)系還是交叉關(guān)系，在本質(zhì)上都是特殊與一般的關(guān)系，也就是說，數(shù)個法規(guī)之間是特殊法與一般法的關(guān)系，即特別法與普通法的關(guān)系，因此，一般認(rèn)為，在法規(guī)競合的情況下，選擇適用其中一個條文進行定罪處刑應(yīng)當(dāng)遵循的原則是：除了法律有特別規(guī)定的以外，特別法優(yōu)于普通法。既然如此，對于危害食品安全犯罪法規(guī)競合而言，也不應(yīng)當(dāng)例外。因此，在存在危害食品安全犯罪法規(guī)競合的情況下，適用刑法時必須注意以下兩個方面的情形：
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??????? 1．在一般情況下，對于危害食品安全犯罪法規(guī)競合，采用特別法優(yōu)于普通法的原則。這就是說，只要法律沒有特別規(guī)定，都應(yīng)當(dāng)實行特別法優(yōu)于普通法。因為：正是基于某種具體行為在某一事實方面具有特殊性，侵犯某一特定的受法律保護的社會關(guān)系，國家立法機關(guān)為對有關(guān)社會關(guān)系加以特別保護，才對之進行特別規(guī)定，以獨立于和區(qū)別于有關(guān)一般規(guī)定，并且與其特殊的社會危害性相適應(yīng)，配置較之于有關(guān)一般規(guī)定或重或輕或相同的刑罰。因此，在存在危害食品安全犯罪法規(guī)競合的情況下，要真正符合和實現(xiàn)立法的意圖，就必須實行特別法優(yōu)于普通法的原則。否則，有關(guān)法律特別規(guī)定就沒有任何存在的價值。
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??????? 2．在法律有特別規(guī)定時，對于危害食品安全犯罪法規(guī)競合，依法不采用特別法優(yōu)于普通法的原則，而采用普通法優(yōu)于特別法的原則，也就是重法優(yōu)于輕法的原則，即選擇適用處罰較重的法律條文進行定罪處刑。這里所說的“法律有特別規(guī)定”’，是指在存在危害食品安全犯罪法規(guī)競合的情況下，有關(guān)適用普通法的特別規(guī)定，具體而言就是上述《刑法》第149條關(guān)于生產(chǎn)、銷售偽劣商品犯罪之法規(guī)競合的特別規(guī)定，即：“生產(chǎn)、銷售本節(jié)第一百四十一條至第一百四十八條所列產(chǎn)品，不構(gòu)成各該條規(guī)定的犯罪，但是銷售金額在五萬元以上的，依照本節(jié)第一百四十條的規(guī)定定罪處罰。生產(chǎn)、銷售本節(jié)第一百四十一條至第一百四十八條所列產(chǎn)品，構(gòu)成各該條規(guī)定的犯罪，同時又構(gòu)成本節(jié)第一百四十條規(guī)定之罪的，依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰?！币虼?，對于生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪與生產(chǎn)、銷售偽劣食品罪、生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品罪之法規(guī)競合，根據(jù)《刑法》第149條的特別規(guī)定，應(yīng)當(dāng)而且必須依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰。否則，就不僅違反罪刑法定原則，而且也勢必使該條規(guī)定失去其應(yīng)有的意義。?
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??????? 【注釋】
??????? [1]高銘暄：《刑法學(xué)》，中國人民大學(xué)出版社1989年版，第217-218頁。
??????? [2]高銘暄：《新編中國刑法學(xué)》，中國人民大學(xué)出版社1998年版．第483頁；高銘暄、馬克昌：《刑法學(xué)》（下編），中國法制出版社，1999年版，第580頁。
??????? [3]馬克昌：《犯罪通論》，武漢大學(xué)出版社1999年版，第628頁。
??????? [4]陳興良：《刑法適用總論》（上卷），法律學(xué)出版社1999年版，第713頁。
??????? [5]高銘暄、馬克昌：《刑法學(xué)》，北京大學(xué)出版社2000年版，第193頁。
??????? [6]馬克昌：《刑法學(xué)》，高等教育出版社2003年版，第332頁。
??????? [7]楊凱：《刑法規(guī)范的結(jié)構(gòu)與配置》，法律出版社2004年，第25頁。
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